Библиотека за управление

Особености на данъчното облагане на дивидентите в случаите на реконструкция на дружеството майка

DI Парамонов е адвокат на ICA " FBK Pravo "
Статия от списание "Финансово-счетоводно консултиране", № 5, 2014
Напоследък в международната бизнес практика се наблюдава увеличение на случаите на ресоциализиране на дружества, което се отнася до промяна в юрисдикцията на постоянно пребиваване без прекратяване на съществуването на дружеството. Има много причини за това сега. Това е желанието за промяна на данъчния режим и избягването на други икономически рискове (ярък пример за това е Кипър) и наличието на по-голям брой подписани споразумения за избягване на двойното данъчно облагане и членството му в Европейския съюз и т.н. При прилагането на международни данъчни споразумения някои от недостатъците на този процес са свързани с дъщерните дружества на дружеството, което е обединено в реконцентрация.

Припомнете си, че съгласно Постановление на Пленума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация № 57 от 30 юли 2013 г. "Относно някои въпроси, възникващи, когато арбитражните съдилища прилагат част от първия данъчен кодекс на Руската федерация", отговорността за правилното изчисляване и удържане на данъка при източника (включително правилността на прилагането на обезщетения и освобождавания), предвидени в международни споразумения за избягване на двойното данъчно облагане) се поемат от данъчния агент, от който в случай на неспазване на данъка при изплащане на парични средства на чужденец Огута бъде възстановен като данъчен и санкции, натрупани до задължението за плащане на данъци.

Тъй като характерната особеност на руския бизнес е присъствието на чуждестранни компании сред учредителите, в резултат на редомбилийските участници много руски компании като данъчни агенти трябва да обърнат сериозно внимание на въпроса кой курс ще бъде изплатен под формата на дивиденти, лихви и авторски и лицензионни възнаграждения.

Обмислете процедурата за определяне на данъчните последици на участника redomisiliatsiya върху примера на доходите под формата на дивиденти при следната условна ситуация. През юни 2014 г. Confetti LLC ("Дружеството") реши да изплати дивиденти на своя участник, Confetti International Limited ("Дружеството") за 2012 и 2013 г. Одобреният капитал на LLC Confetti е 10 милиона рубли.

В този случай дружеството, учредено на Британските Вирджински острови, промени своето постоянно местонахождение през декември 2013 г. в Република Кипър. През май 2014 г. дружеството-майка прехвърли на Дружеството удостоверението за местонахождение и регистрация в Република Кипър за 2014 г. (наричано по-долу "Сертификатът").

Определяне на данъчното пребиваване на участника

Като общо правило, в съответствие с чл. 310 от Данъчния кодекс дивидентите, платени на чуждестранна организация, която е член на руска организация, която няма постоянен обект на територията на Руската федерация, подлежат на данък върху печалбата в размер на 15%. Руската организация задържа данъка и го прехвърля на бюджета на Руската федерация.

Член 7 от Данъчния кодекс установява приоритета на нормите и правилата на международния договор на Руската федерация, съдържащ разпоредби относно данъчното облагане на правилата и нормите, предвидени в Данъчния кодекс на Руската федерация.

Между Руската федерация и Република Кипър е сключено Споразумението от 5 декември 1998 г. за избягване на двойното данъчно облагане по отношение на данъците върху дохода и капитала (наричано по-долу "Споразумението"), необходимо е да се определи дали то е приложимо в описаната ситуация.

В съответствие с параграф 1 от чл. 4 от споразумението терминът "местно лице на едната договаряща държава" означава всяко лице, което съгласно законите на тази държава подлежи на облагане с него въз основа на неговия местоживеене, постоянно местопребиваване, място на управление, място на регистрация или друг критерий от подобен характер.

Съгласно сертификата организацията-майка е местно лице на Република Кипър за целите на Споразумението. В съответствие с параграф 1 от чл. 8 от Федералния закон от 8 февруари 1998 г. № 14-FZ "относно дружествата с ограничена отговорност" (наричан по-долу "Закона за LLC"), участниците в дружеството имат право да участват в разпределението на печалбите.

Следователно Дружеството има право да разпределя дивиденти независимо от предишната промяна в постоянното местонахождение и при вземането на решение за облагане на цялата сума на въпросните дивиденти трябва да се прилагат разпоредбите на споразумението.

Тези заключения се потвърждават от обясненията на контролните органи и съдебната практика в подобни случаи, по-специално по отношение на изплащането на дивиденти в случай на промяна на акционерите.

Така в писмо от 26 април 2013 г., № 03-08-05 / 14799, Министерството на финансите обясни, че когато дивидентите са платени на местно лице на Кипър, което стана собственик на руска организация в резултат на сделки за придобиване на акции от неговите немски местни учредители, между правителството на Руската федерация и правителството на Република Кипър за избягване на двойното данъчно облагане.

В Резолюцията от 11 октомври 2011 г. № 6568/11 Президиумът на Върховния арбитражен съд на Руската федерация потвърди правото на нов участник в дела на неразпределените дивиденти за предходния период (вж. Също Резолюция на СС на Северозападна дистрикт от 23 март 2009 г. по дело A56-11686 / 2008 ).

По този начин споразумението трябва да се прилага към цялата сума на дивидентите.

Определяне на приложимата ставка на данъка върху дохода

Клауза 2 от чл. 10 от Споразумението предвижда, че дивидентите могат да бъдат облагани в Руската федерация и в съответствие със законодателството на Руската федерация. В този случай, ако лицето, което има действително право на дивиденти, е местно лице на Република Кипър, тогава наложеният данък не трябва да превишава:

  • 5% от общата сума на дивидентите, ако лицето, което има действително право на дивиденти, пряко инвестира в капитала на дружеството, изплащащо дивидентите, сума, равна на не по-малко от 100 000 евро;
  • 10% от общата сума на дивидентите във всички останали случаи.

Понятието "пряка инвестиция в капитал" не е определено в споразумението, но в Меморандума, подписан на 10 август 2001 г. след двустранни консултации между компетентните органи на Русия и Кипър относно прилагането на някои разпоредби на споразумението, понятието "пряка инвестиция в капитал" включва закупуването на акции на дружеството директно от дружеството при първото им издаване, придобиване на акции директно от дружеството в последващи емисии и закупуване на акции на дружеството на вторичния пазар (писмо на Министерството на финансите от 26 юни 2003 г. № 04-06-06 / Кипър).

Съгласно параграф 1 на чл. 90 от Гражданския кодекс на Руската федерация, уставният капитал на дружество с ограничена отговорност се събира от стойността на придобитите от неговите участници акции.

В съответствие с параграф 6 от чл. 66 Граждански кодекс, ал. 1 от чл. 15 от Закона за LLC, приносът в имуществото на икономическо партньорство или дружество може да бъде пари, ценни книжа, други или права на собственост или други права с парична стойност.

По този начин въвеждането на средства от член на дружеството в уставния капитал на дружеството е пряка инвестиция (вноска) на участника в чартърния капитал на дружеството.

Същият извод е постигнат от Московския арбитражен съд в решението му от 21 декември 2007 г. по дело A40-9227 / 07-142-71.

В същото време в писмо от 23 октомври 2006 г., № 03-08-05, Министерството на финансите на Русия обясни, че търсенето на "пряка инвестиция" може да бъде наблюдавано както по време на учредяването на уставния капитал (при прехвърлянето на имуществото в заплащане на чартърния капитал на дружеството, когато е учредено) и по време на всяка следваща инвестиция.

По този начин, в разглежданата ситуация, единственият участник директно инвестира в капитала на Дружеството сумата от над 100 000 евро.

Тъй като задължителното условие, предвидено в т. 10 от споразумението, за да се приложи ставката от 5%, дивидентите, изплатени през 2014 г. на дружеството майка за 2012 г. и 2013 г., могат да подлежат на облагане с данък върху доходите при намалена ставка.

Следователно, при изплащането на дивиденти на дружеството майка, Дружеството може да приложи процент от 5%.

Документално доказателство за местонахождението на участника

В съответствие с параграф 3 от чл. 310, ал. 1 от чл. 312 от Данъчния кодекс на Руската федерация, чуждестранна организация, която има постоянно местонахождение в страната, с която Руската федерация има международен договор (споразумение), регламентиращ данъчните въпроси, трябва да предостави потвърждение за постоянното си местонахождение преди датата на изплащане на дохода за прилагането на режима на преференциално данъчно облагане.

Съгласно параграф 1 на чл. 312 от RF Tax Code, потвърждението трябва да бъде заверено от компетентния орган на съответната чужда държава. Ако това потвърждение е на чужд език, на данъчния агент се предоставя и превод на руски език преди датата на изплащане на дохода (писмо на Московския отдел на Федералната данъчна служба на Русия на 19 май 2009 г. № 16-15 / 049833).

Следователно, за да се приложи преференциално данъчно облагане, чуждестранната организация трябва да пребивава постоянно в държавата, с която Руската федерация има международно споразумение (споразумение), регулиращо данъчните въпроси, и потвърждава това място преди датата на изплащане на дохода.

При липса на такова потвърждение, руската компания трябва да удържа данък с обща ставка от 15%, когато изплаща дивиденти на организацията - местно лице на Република Кипър.

В разглежданата ситуация сертификатът за статута на резидента, който е на разположение на Дружеството, датира от 2014 г., следователно, ако доходът е платен през 2014 г., Дружеството има право да прилага споразумението по отношение на цялата сума на дивидентите.

Това заключение се потвърждава от писма на регулаторни органи и съдебна практика.

Така че, в писмо от 16 май 2008 г., № 03-08-05, Министерството на финансите на Русия обясни, че данъчният агент трябва да има потвърждение за постоянното местонахождение на чуждестранната организация на периода, в който се извършва действителното изплащане на дохода.

В решението от 2 май 2007 г. по дело № А56-35870 / 2006 Федералната антимонополна служба на Северозападен район сметна за несъстоятелна аргумента на данъчния орган, че разпоредбата на чл. 312 от Данъчния кодекс на Руската федерация, потвърждението "трябва да съответства на периода, за който се дължи изплатеният от чуждестранната организация доход", тъй като посочената норма предвижда, че това потвърждение трябва да бъде представено от чуждестранна организация "преди датата на изплащане на дохода", а не във всеки данъчен период.

Същевременно Дружеството все още има риск от спор с данъчните органи относно законосъобразността на прилагането на Споразумението, поради факта, че през 2012-2013 г., Дружеството няма потвърждение за постоянното местонахождение на компанията-майка в Република Кипър, което по принцип не може да бъде представено. Следните обяснения на контролните органи свидетелстват за наличието на тези рискове.

По този начин в ал. 6 Раздел 5.3, раздел II "Приходи от източници в Руската федерация, които не са свързани с дейности в Руската федерация" Методологически препоръки към данъчните власти за прилагането на някои разпоредби на глава 25 от Данъчния кодекс на Руската федерация относно особеностите на облагането на печалбите (приходите) на чуждестранни организации (одобрени със заповед на Министерството на данъчното облагане От 28 март 2003 г. № BG-3-23 / 150) 1 , беше установено, че в документа, потвърждаващ постоянното пребиваване на чуждестранна организация, следва да се посочи конкретен период (календарна година) по отношение на които се потвърждава постоянното местопребиваване. В същото време този период трябва да съответства на периода, за който се дължи изплатеният до чуждестранната организация доход.

Подобно мнение се изразява в писмата на Министерството на финансите на Руската федерация от 19 декември 2011 г. № 03-08-05, от 21 юли 2009 г. № 03-08-05, от 12 март 2008 г. № 03-08-05, Федерална данъчна служба на Русия за Москва от 19 май 2009 г. № 16-15 / 049833, Резолюция FAS на област Северен Кавказ от 13 юни 2006 г. № Ф08-2574 / 2006-1074А.


1 Тези методически препоръки са загубили сила във връзка с издаването на заповед на Федералната данъчна служба на Русия от 19 декември 2012 г. № MMV-7-3 / 980 @. Тези обяснения обаче се използват многократно в съдебната практика и от надзорните органи.